明知有假仍代言假药劣药将作为共犯处理

    国务院新闻办公室于5月26日上午10时举行新闻发布会，请最高法院、最高检察院和国家食品药品监督管理局有关负责人介绍《关于办理生产、销售假药、劣药刑事案件具体应用法律若干问题的解释》有关情况，并答记者问。

    [凤凰卫视记者]针对广告从重处罚的问题，请问明星代言 行为是不是包含在其中？

    [熊选国]对于你提到的明星代言行为，从司法解释角度来看，首先还是提供广告宣传这样一个行为的定位问题。根据《刑法》的规定，生产、销售假药、劣药犯罪，是故意犯罪，构成共犯是以知道或者应当知道他人生产、销售假药、劣药为前提的。所以对于明星的代言行为，如果他是明知他人生产、销售假药、劣药，符合《刑法》规定，作为共犯处理是可以的，但是这个前提很重要。

    [新京报记者]想请问熊院长关于广告宣传的问题，如果媒体被新闻出版部门界定为非法出版物，是否包含在这个范围？刚才讲到明星，我们经常在电视里看到或者在广播里听到有一些节目，如果最后被认定为做了非法假药劣药的广告宣传，这个节目的参与人，包括主持人、嘉宾和专家是否也要被界定为共犯？您刚才讲到一个很重要的前提就是“故意”，“知道或者应当知道”，那么怎么界定他是“知道或者应当知道”？　

    [熊选国]看来记者朋友们对广告很感兴趣。这个问题实际上是两个问题，第一个问题是非法广告的问题，算不算广告，我想也要包括进来，尽管做广告的行为没有得到有关部门的批准，但实际上也在进行一种广告行为，像路边上或者经常看到墙上贴的“小广告”，肯定没有得到有关部门的批准，但是实施了宣传行为，应该是司法解释规定的提供广告宣传的方式。

    第二，怎么认定行为人知道或者应当知道。因为生产、销售假药罪，首先要知道是假药，朱孝清先生刚才介绍了，首先是假药，然后是足以造成或者已经造成严重后果，才追究刑事责任。司法解释作为规定来讲，“知道或应当知道”是主观的东西，司法实践中“知道”一般是指行为人的供述或者有关的证人证言，都证明他是知道的，这当然就是“知道”。有些行为人不供述，就要靠客观证据，证明他是知道的。所以“应当知道”实际上是通过客观证据来判断，他知道是生产销售假药，只不过被告人自己不承认、不供述。举一个例子，《解释》中有一条“没有或者伪造药品生产许可证或者批准文号，且属于处方药的”，作为广告来讲，你知道它没有批准文号，而且是处方药，那我就可以认定你是知道的。